Konsignation og virksomhedspant i fabriksnye biler - kolliderende rettigheder og nødvendige foranstaltninger
I 2006 blev det muligt for erhvervsdrivende at give pant i alt, hvad virksomheden ejer og fremtidig erhverver (virksomhedspant), herunder blandt andet i kundefordringer, varelagre, fabriksnye biler og driftsmidler m.v. Virksomhedspantet etableres ved et skadesløsbrev med en fast beløbsgrænse for størrelsen af det krav, pantet yder sikkerhed for, og det skal tinglyses i pantsætters personbog for at få virkning over for kreditorer og godtroende aftaleerhververe.
Indtil videre er det typisk de erhvervsdrivendes bankforbindelser, der har etableret virksomhedspant til sikkerhed for deres bankengagement. Det er dog i princippet muligt at tilbyde et virksomhedspant som sikkerhed over for alle kreditorer, dog ikke over for nærstående. Ved nærstående forstås blandt andet pantsætters ægtefælle og nærmeste slægtninge, selskaber tilhørende disse, pantsætters moderselskab eller selskaber tilhørende pantsætters ejer/moderselskab.
Med indførelsen af reglerne om virksomhedspant er der nu risiko for, at konsignationssælgerens ret til at tage fabriksnye biler tilbage fra bilforhandleren, f.eks. i tilfældet af dennes konkurs, i visse tilfælde må vige for et senere (men før konkursen) stillet virksomhedspant i samme aktiver. Virksomhedspanthaveren er typisk den eneste kreditor, der modtager hel eller delvis dækning for sit tilgodehavende ved virksomhedspantsætters konkurs. Det er således af afgørende betydning for en konsignationssælgers sikring af sit krav på betaling af købesummen for fabriksnye biler, at risikoen for, at konsignationssælgerens ret bliver ekstingveret (fortrængt), så vidt muligt imødegås, jf. herom nedenfor.
Baggrund
Det følger af tinglysningslovens § 42d, stk. 2, at ejendomsforbehold i fabriksnye biler hverken kan eller skal tinglyses for at opnå beskyttelse mod kreditorer. Konsignationsforholdet mellem en bilimportør og dennes forhandlere af fabriksnye biler skal således uanset den manglende tinglysning respekteres af forhandleres kreditorer, herunder et konkursbo, hvis konsignationsforholdet er gyldigt etableret mellem importøren og forhandleren.
I modsætning hertil kan godtroende aftaleerhververe (købere eller panthavere) ekstingvere importørens ejendomsforbehold i de fabriksnye konsignationsbiler, hvis de almindelige ekstinktionsbetingelser er opfyldt.
Det er således et kendt problem i bilbranchen, at en godtroende køber af en konsignationsbil vil vinde ret til bilen i forhold til konsignationssælgeren, trods et tidligere taget ejendomsforbehold i bilen. Som et værn mod denne problemstilling etableres i praksis et system med løbende håndtering af bilens dokumenter og afregning fra forhandleren til importøren, importørens kontrol med salget af biler og den løbende afregning m.v.
Konsignationssælgeren skal også som hidtil respektere, hvis konsignationskøberen giver pant i en konsignationsbil til en godtroende aftaleerhverver.
Virksomhedspant - pantsætningsforbud
Etablering af virksomhedspant og kolliderende rettigheder
Et virksomhedspant, hvorved en kreditor til sikkerhed for et på forhånd fastsat beløb f.eks. opnår pant i kundefordringer, varelager, fabriksnye biler og driftsmidler m.v., skal tinglyses i personbogen for at opnå gyldighed i forhold til kreditorer og godtroende aftaleerhververe.
Efter indførelsen af reglerne om virksomhedspant viger konsignationssælgerens ret til fabriksnye konsignationsbiler nu også for virksomhedspanthavers ret, hvis forhandleren efter købet af fabriksnye biler i konsignation giver virksomhedspant i disse til en godtroende aftaleerhverver.
Det er således nu muligt for forhandleren at give virksomhedspant i blandt andet fabriksnye biler, ligesom det er muligt, at der i skadesløsbrevet ved såkaldt relaksation kan undtages særlige bilmærker fra pantet, f.eks. de af konsignationssælgeren førte. Konsignationssælgeren skal dog være opmærksom på, at en sådan bestemmelse jo ikke hindrer, at der senere kan komme et fuldt virksomhedspant, som så vil omfatte også de af konsignationssælgeren solgte bilmærker.
Virksomhedspant gives som anført indtil videre typisk til banker. Som professionel långiver vil bankerne i visse tilfælde kunne siges at være bekendt med det forhold, at bilforhandlernes finansiering af købet af fabriksnye biler typisk sker ved køb på konsignationsvilkår. I visse tilfælde er det således muligt, at banken kan anses for at være i ond tro om konsignationssælgerens ejendomsforbehold i de fabriksnye biler hos forhandleren, og i så fald viger konsignationssælgerens ret til de under konsignation solgte fabriksnye biler ikke for bankens tinglyste virksomhedspant.
Imidlertid er der en risiko for, at en virksomhedspanthaver, der var i ond tro om konsignationssælgerens ret til de fabriksnye biler hos forhandleren på tidspunktet for tinglysningen af virksomhedspantet heri, vil gøre gældende, at de fabriksnye biler, der leveres i konsignation efter tinglysningen af virksomhedspantet, vil blive grebet af virksomhedspantet, selvom panthaver på tidspunktet for tinglysning heraf var i ond tro. Hvis virksomhedspanthaver får medhold i et sådant synspunkt, vil virksomhedspanthaveren i tilfælde af forhandlerens konkurs vinde ret til de fabriksnye biler, der er leveret til forhandleren efter tidspunktet for tinglysning af virksomhedspantet.
For at imødegå risikoen for at blive fortrængt af en godtroende virksomhedspanthaver - og eventuelt også en virksomhedspanthaver i ond tro i forhold til biler leveret efter tinglysning af virksomhedspantet - bør konsignationssælgeren af fabriksnye biler sikre sig, at forhandleren hverken helt eller delvist tinglyser et virksomhedspant i bilaktiver, der kolliderer med de bilmærker, man ønsker at sælge i konsignation.
Eksempel på nødvendig foranstaltning
De nævnte risici kan imødegås ved, at konsignationssælgeren sikrer sig, at bilforhandleren i personbogen tinglyser et pantsætningsforbud (også kaldet en negativerklæring) vedrørende de fabriksnye biler, med konsignationssælgeren som påtaleberettiget. For at sikre muligheden for at forhindre tinglysningen af et efterfølgende stillet virksomhedspant, skal konsignationssælgeren være opmærksom på, at vedkommende anføres som påtaleberettiget - uanset om flere forskellige kreditorer har samme interesse i et pantsætningsforbud. Når et pantsætningsforbud er tinglyst i forhandlerens personbog, vil det ikke være muligt efterfølgende at få tinglyst et virksomhedspant omfattende disse aktiver, medmindre konsignationssælgeren giver samtykke hertil.
Der er formulartvang ved tinglysning af pantsætningsforbudet, og der stilles således visse formelle krav til udformningen af erklæringen. Afgiften for tinglysning heraf udgør kr. 1.400, uanset hvor mange typer af aktiver pantsætningsforbudet vedrører.
Biler der er registreret i Centralregisteret for Motorkøretøjer
Som hidtil skal ejendomsforbehold (herunder konsignation) og underpant i biler, der er registreret i Centralregisteret for Motorkøretøjer ("CRM"), tinglyses i bilbogen for at opnå beskyttelse over for kreditorer og godtroende aftaleerhververe.
Det er ikke muligt at etablere virksomhedspant i biler, der er registreret i CRM, eller som tidligere har været registreret i CRM eller i et tilsvarende udenlandsk bilregister. Der kan således ikke opstå en kollision mellem konsignationssælgerens rettigheder over en indregistreret bil, der er lyst i bilbogen, og virksomhedspanthavernes rettigheder, der lyses i personbogen. Konsignationssælgere af biler, der er registreret i CRM, skal således som hidtil sikre sig, at deres ret over den solgte bil tinglyses i bilbogen.
Konklusion
Ovennævnte forhold bør give anledning til, at procedurerne i forbindelse med, og den praktiske håndtering af, konsignationssalg af fabriksnye biler med mellemrum gennemgås med henblik på at sikre, at betingelserne for at håndhæve ejendomsforbeholdet i nævnte biler til stadighed kan opretholdes overfor købers kreditorer og godtroende aftaleerhververe.
Det bør samtidig sikres, at ejendomsforbeholdet i forhold til reglerne om virksomhedspant ikke reelt udhules. For at imødegå risikoen for at blive fortrængt af en godtroende virksomhedspanthaver - og eventuelt også en virksomhedspanthaver i ond tro i forhold til biler leveret efter tinglysning af virksomhedspantet - bør konsignationssælgeren af fabriksnye biler således sikre sig, at forhandleren får tinglyst et pantsætningsforbud i personbogen med konsignationssælgeren som påtaleberettiget.